教唆者和被教唆者是否能成立共同犯罪-法律问答|晖律网

1、教唆者和被教唆者不一定成立共同犯罪。
2、如果被教唆的人事先已有犯意，教唆人的教唆只是加强决意，那么教唆人只能构成帮助犯，成立共同犯罪。
3、如果被教唆的人对所犯的罪并不知情，那么教唆人只能构成间接实行犯，按实行犯论处，被教唆的对象视为“工具”，不构成犯罪，故此处由于缺乏意思联络，不成立共同犯罪。
4、法律依据：《刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
一、共犯的定罪与身份
1、共同实行犯的定罪与身份
（1）双方都有特定身份的情况。第一种是双方都有身份且利用共同职务上的便利构成的共同实行犯。具有特定身份的人共同实施法律要求犯罪主体具有特定身份的犯罪，并且利用共同职务上的便利，可以构成共同实行犯。第二种是双方都有身份但未利用共同职务上的便利是否构成共同实行犯。这种情况不可一概而论，而应当区分下述两种情况：第一种情况是法律虽然要求犯罪主体具有特定身份，但并未将利用职务上的便利作为犯罪构成要件的，只要具有特定身份，就可以构成共同实行犯。第二种情况是法律不仅要求犯罪主体具有特定身份，而且将利用职务上的便利作为犯罪构成要件的，如果没有利用共同职务上的便利，即使都有特定的身份，也不能构成共同实行犯。
（2）无身份者与有身份者共同实行犯罪。无身份者与有身份者共同实行的犯罪，如何认定犯罪性质是理论界长期争论的问题，主要的观点有：第一种：主犯决定说。该说认为共同犯罪的性质是由主犯犯罪的基本特征来决定。主犯具有特殊身份，使特殊主体，应按特殊主体所犯之罪定罪根据该规定；主犯没有特殊身份，是一般主体，按一般主体所犯之罪定罪。第二种：分别定罪说。该说认为对有身份者与无身份者应分别定罪：有身份者按身份犯定罪；无身份者按普通犯定罪。
2、教唆犯的定罪与身份
（1）没有特定身份的人教唆具有特定身份的人实施法律要求犯罪主体具有一定身份的犯罪。例如，贪污罪是身份犯，没有国家工作人员身份的不能单独构成贪污犯，但是如果没有国家工作人员身份的人教唆国家工作人员进行贪污，就应以教唆犯论处。另外，根据我国刑法和司法解释的有关规定，可以看出，对于无身份者教唆有身份者实施身份犯之罪，对无身份者都应以身份犯的共犯论处。
（2）具有特定身份的人教唆没有特定身份的人犯罪。对此存在两种不同的观点：第一种认为，由身份者教唆无身份者实施某一犯罪行为，在两者可以构成不同犯罪的情况下，由身份者只能构成无身份者的犯罪的教唆犯，而不能构成身份犯的教唆。第二种观点认为，有身份者教唆无身份者实施某一犯罪行为，在两者可以构成不同犯罪的情况下，有身份者构成身份犯的教唆犯，而不能构成非身份犯的教唆犯。
3、帮助犯的定罪与身份
我国司法实践中已广泛采纳没有特定身份的人可以帮助具有特定身份的人而成为法律要求犯罪主体具有特定身份的犯罪的帮助犯这一观点。而具有特定身份的人帮助没有特定身份的人实施犯罪，两者可以构成不同的犯罪，对没有特定身份的人依法论处，对具有特定身份的人则应区分两种不同情况按想象竞合犯或者间接实行犯分别处理。具有特定身份的人帮助没有特定身份的人实施某种行为，没有特定身份的人的行为依法不构成犯罪的，对于具有特定身份的人可以作为利用有故意无身份的人作为工具的间接实行犯论处，而没有特定身份的人则作为间接实行犯的从犯。
二、对教唆犯的处罚原则是什么
1、教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。如果教唆犯与被教唆的人成立共同犯罪，或者在2人以上共同故意教唆他人犯罪因而构成共同犯罪的情况下，对于教唆犯应分清作用予以处罚：起主要作用的，认定为主犯；起次要作用，认定为从犯(也有可能成立胁从犯)。
2、教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。传统的主流观点坚持认为，对“教唆不满18周岁的人犯罪”这一规定，要按照教唆犯的成立条件以及《刑法》第17条第2款的规定进行理解。
3、如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。即教唆未遂。
(1)共犯独立性说：这是传统刑法理论的主流观点。据此，“被教唆的人没有犯被教唆的罪”包括：被教唆人拒绝教唆犯的教唆；被教唆人接受教唆后没有实施犯罪行为；被教唆人实施的犯罪不是教唆行为所致；被教唆人所犯之罪的性质与教唆犯所教唆的犯罪性质完全不同。
(2)共犯从属性说：被教唆者(实行犯)已经实施了犯罪，只是没有既遂，则教唆者(教唆犯)构成犯罪，可以从轻或减轻处罚(适用第29条第2款之后，不再适用未遂犯的处罚规定)。对于被教唆者，犯罪未遂的适用第23条未遂犯的处罚规定。

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