建筑工程分包与非法分包有什么区别-法律问答|晖律网

建筑工程分包与非法分包有什么区别

回答于2024-04-30 阅读（899）

律师回答

摘要：本文探讨了建筑工程分包和非法分包的现象,以及新《建筑施工企业资质管理规定》实施后总承包企业总量下降的问题。建筑施工企业可分为总承包企业、专业分包企业和劳务分包企业。其中,管理决策层负责企业的发展方向和经营战略,现场管理层负责项目的工期、质量和效益,而作业层则是具体作业人员,对工程质量和安全生产承担重要责任。总承包方可同时拥有上述三级人员“自行完成”承包工程。专业工程和劳务工程分别由专业承包企业和劳

尽管法律法规禁止建筑工程分包和非法分包，但在实际操作中这种现象仍然较为普遍。新《建筑施工企业资质管理规定》颁布实施后，总承包企业总量有所下降。虽然无序竞争在一定程度上得到缓解，但转包和非法转包的可能性也必然增加。因此，在加强市场整顿的大环境下，如何区分转包与非法转包更为重要。建筑施工企业按承包经营范围分为三类：总承包企业、专业分包企业和劳务分包企业。如果对每个企业的内部人员进行分析，可以分为三个层次：管理决策层、现场管理层和操作层。管理决策层是指以法定代表人（经理或总经理）为核心，人员相对稳定的领导层。本级人员代表企业签订合同，以企业名义履行义务，并进行严格的内部管理，确定企业的发展方向和经营战略。
现场管理是指以施工项目经理为核心的所有施工现场管理人员，包括项目经理和项目经理组。这个层次的人员是企业自己的人员。由于项目构成原因，项目解散。这个级别的人对企业负责。他们的工作水平决定着项目的工期、质量、效益和企业绩效，是企业内部管理的核心。
作业层次是指以劳务为主的具体作业人员，是具体工程质量和安全生产的承担者。因此，作业层人员的个人技能、安全意识和职业道德是现场管理的重点。这部分人流动性较大，他们并不总是根据项目，而是根据专业或阶段决定留下来。
根据以上分析，总承包方可同时拥有上述三级人员“自行完成”承包工程。专业工程和劳务工程分别由专业承包企业和劳务承包企业分包；专业分包企业主要是专业管理（决策层相对较少）和操作层的技术工人；劳务企业主要是技术工人技术工人和普通工人，而管理层只是内部的组织者。如果上述观点成立，是否可以将分包和非法分包定义为：
所谓分包，是指建筑工程（总）承包商违反法律法规，变更合同主体，或者不变更合同主体，而使用合同约定的行为分包代替管理，不参与现场管理。

延伸阅读

建筑施工企业分包和非法分包是建筑施工行业中两种不同的行为。分包是指一个建筑施工企业将部分工程任务交由另一个建筑施工企业完成的行为,而非法分包则是指建筑施工企业将工程任务全部交由一个不具备相应资质的企业完成的行为。

这两种行为都具有以下特点:

1. 违法性:非法分包和分包都是违反建筑施工行业的法律法规的行为,属于违法行为。

2. 风险性:分包和非法分包可能会增加建筑施工项目的风险,包括工程质量、安全、工期等方面的风险。

3. 管理难度:分包和非法分包可能会增加建筑施工企业的管理难度,需要企业加强对分包和非法分包的管理和监督。

4. 影响品牌形象:分包和非法分包可能会损害建筑施工企业的品牌形象和声誉,影响企业在市场中的竞争力和口碑。

因此,建筑施工企业应该遵守法律法规,避免进行非法分包和分包行为。同时,企业也应该加强对分包和非法分包的管理和监督,确保工程的合法合规进行。

结语：尽管法律法规禁止建筑工程分包和非法分包，但在实际操作中这种现象仍然较为普遍。新《建筑施工企业资质管理规定》颁布实施后，总承包企业总量有所下降。虽然无序竞争在一定程度上得到缓解，但转包和非法转包的可能性也必然增加。因此，在加强市场整顿的大环境下，如何区分转包与非法转包更为重要。建筑施工企业按承包经营范围分为三类：总承包企业、专业分包企业和劳务分包企业。如果对每个企业的内部人员进行分析，可以分为三个层次：管理决策层、现场管理层和操作层。管理决策层是指以法定代表人（经理或总经理）为核心，人员相对稳定的领导层。本级人员代表企业签订合同，以企业名义履行义务，并进行严格的内部管理，确定企业的发展方向和经营战略。现场管理是指以施工项目经理为核心的所有施工现场管理人员，包括项目经理和项目经理组。这个层次的人员是企业自己的人员。由于项目构成原因，项目解散。这个级别的人对企业负责。他们的工作水平决定着项目的工期、质量、效益和企业绩效，是企业内部管理的核心。作业层次是指以劳务为主的具体作业人员，是具体工程质量和安全生产的承担者。因此，作业层人员的个人技能、安全意识和职业道德是现场管理的重点。这部分人流动性较大，他们并不总是根据项目，而是根据专业或阶段决定留下来。根据以上分析，总承包方可同时拥有上述三级人员“自行完成”承包工程。专业工程和劳务工程分别由专业承包企业和劳务承包企业分包；专业分包企业主要是专业管理（决策层相对较少）和操作层的技术工人；劳务企业主要是技术工人和普通工人，而管理层只是内部的组织者。如果上述观点成立，是否可以将分包和非法分包定义为：所谓分包，是指建筑工程（总）承包商违反法律法规，变更合同主体，或者不变更合同主体，而使用合同约定的行为分包代替管理，不参与现场管理。

法律依据

中华人民共和国民法典：第十八章建设工程合同第七百九十一条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第四章开标、评标和中标第四十八条中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。
中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。
中标人应当就分包项目向招标人负责，接受分包的人就分包项目承担连带责任。
中华人民共和国建筑法（2019修正）：第三章建筑工程发包与承包第二节发包第十九条建筑工程依法实行招标发包，对不适于招标发包的可以直接发包。

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