工程挂靠的法律风险与防范措施-法律问答|晖律网

工程挂靠的法律风险与防范措施

回答于2024-05-02 阅读（776）

律师回答

摘要：挂靠产生的法律后果及责任承担。挂靠经营关系中，挂靠当事人应共同承担民事法律责任。挂靠协议无效，双方需分别承担过错责任。被挂靠的施工企业与建设单位签订的承包合同无效，需连带赔偿。施工企业需具备相应资质，否则合同无效。工程款结算取决于竣工验收合格与否。挂靠行为以劳务分包形式掩盖。

因挂靠产生的法律后果，挂靠当事人依法应当对法律后果承担民事法律责任：
1、挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名义或以被挂靠单位的名义签订的承包合同，一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼人，起诉或应诉。
最高法院《民诉法意见》第43条规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”
施工人挂靠其他建筑施工企业，并以被挂靠施工企业名义签订建设工程合同，而被挂靠建筑施工企业不愿起诉的，施工人可作为原告起诉，不必将被挂靠建筑施工企业列为共同原告。
2、挂靠当事人之间所订立的挂靠协议无效。双方应分别承担过错责任;
3、根据《建筑法》及有关司法解释的规定，被挂靠的施工企业与建设单位所订立的建筑安装工程承包合同无效。该施工单位与使用其名义承揽工程的单位或个人对建设单位因此而遭受的损失承担连带赔偿责任。如果建设单位在知情的情况下仍与该被挂靠的施工企业签订合同，则建设单位也有过错，应当承担相应的过错责任。
4、施工企业具备相应的资质是承揽工程和签订承包合同的法定条件。因此，对于建设工程竣工前施工方未取得相应资质的，由于承包合同违法性的瑕疵不能弥补，应确认为无效。
5、以被挂靠单位与建设单位签订的建设工程施工合同无效后，工程款如何结算取决于工程是否竣工验收合格。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二、三条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人可请求参照合同约定支付工程价款。
相关知识：
工程挂靠的法律特征
1、挂靠人没有从事建筑活动的主体资格，或者虽有从事建筑活动的资格，但没有具备与建设项目的要求相适应的资质等级;
2、被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书，但缺乏承揽该工程项目的实际能力;
3、挂靠人向被挂靠的施工企业交纳一定数额的“管理费”，而该被挂靠的施工企业也只是以企业的名义代为签订合同及办理各项手续，被挂靠的企业收取“管理费”而不实施管理，或者所谓“管理”仅仅停留在形式上，不承担技术、质量、经济责任等。
4、以“合法”的劳务分包形式来掩盖挂靠行为。

延伸阅读

结语：挂靠产生的法律后果需要被挂靠方承担民事法律责任。根据相关法律规定，挂靠经营者和被挂靠单位在承包合同纠纷中应作为共同诉讼人。挂靠协议无效，双方需承担过错责任。被挂靠的施工企业与建设单位签订的建筑安装工程承包合同无效，需承担连带赔偿责任。施工方未取得相应资质的合同应确认为无效。工程款结算取决于工程竣工验收合格与否。工程挂靠的法律特征包括主体资格不符、资质不匹配、管理费支付等。劳务分包形式不能掩盖挂靠行为。

法律依据

中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第二章招标第十四条招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或者其他利益关系。
中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第五章法律责任第六十条中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。
中标人不按照与招标人订立的合同履行义务，情节严重的，取消其二年至五年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。
因不可抗力不能履行合同的，不适用前两款规定。
中华人民共和国招标投标法（2017修正）：第四章开标、评标和中标第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。

声明：文章内容系晖律网认证专家律师结合国家法律法规及个人办案经验，并经专家审核校验后发布；若有部分内容因时效性等原因导致内容有误请联系我们进行处理。

相关法律问题

问工程挂靠的法律风险与防范

答

挂靠产生的法律后果需承担民事法律责任：1）挂靠经营关系的建筑施工企业应共同诉讼；2）挂靠协议无效，双方各自承担过错责任；3）被挂靠的施工企业与建设单位的合同无效，需连带赔偿；4）未取得相应资质的施工企业承包合同无效；5）工程款结算...查看全文

问挂靠合同的法律风险与防范建议

答

挂靠施工企业超越资质范围承揽工程或以他人名义承揽工程是违法的。挂靠当事人需承担相应的民事责任。挂靠协议无效，双方各自承担责任。被挂靠企业与建设单位签订的合同无效，损失需连带赔偿。建设工程竣工前施工方无资质则合同无效。工程验收合格后...查看全文

问结婚彩礼的法律风险与防范措施

答

彩礼退还与法律责任：一般情况下，不退彩礼不会判刑。但如果女方有能力却拒不执行法院判决，可能会被判刑。法院支持彩礼返还的情况包括未登记、未共同生活、导致给付人生活困难。收取彩礼不退还的情况可能构成诈骗罪，如索要彩礼后不退还并逃逸，或...查看全文

问商标侵权的法律风险与防范措施

答

商标侵权行为及其相关责任。商标注册人未经许可在同一类商品上使用相似商标，销售侵权商品，伪造商标标识，更换他人注册商标并投入市场，误导公众，提供便利条件给侵权行为，以及对他人注册商标造成其他损害，均构成商标侵权。法律规定对不知情销售...查看全文

问垄断市场的法律风险与防范措施

答

垄断市场的罪与行政违法行为有关，不构成犯罪。根据《反垄断法》，违法者将面临行政处罚，包括罚款和没收违法所得。垄断协议并非一定不合法，根据法律规定，合法的垄断协议可以促进技术改进、提高产品质量、保护环境等。垄断行为包括达成垄断协议、...查看全文

问商业秘密法律风险与防范措施

答

民事责任包括消除危险、返还财产、排除妨碍、赔礼道歉、消除影响、停止侵害、损害赔偿；行政责任；构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。...查看全文

问债权让与的风险与防范措施

答

债权让与，又称债权转让，是指在不改变合同内容的情况下，债权人通过与第三人签订合同，将债权的全部或部分转移给第三人。债权让与具有以下特征：首先，债权让与是一种非要式的行为，即不需要特定的形式或仪式；其次，债权让与是一种无因性的行为，...查看全文

问警惕挂名监事的风险：原因与防范措施

答

挂名监事不被承认，与其他监事承担同样责任；若监事协助股东抽逃出资，应承担民事责任；公司监事是监察机关成员，负责监察财务情况、高层管理人员职务执行情况和公司章程制定。挂名监事责任同其他监事，协助抽逃出资需承担民事责任，监事负责监察...查看全文

问专利侵权行为的法律风险与防范措施

答

侵权专利权行为及维权程序。专利侵权行为包括未经许可制造、销售专利产品和假冒专利，依据《中华人民共和国专利法》处理。当事人可协商解决，如协商不成可起诉或请求管理部门处理。管理部门可责令停止侵权行为并申请强制执行。维权可通过向法院提起...查看全文

问恶意抢注商标的法律风险与防范措施

答

恶意抢注是指以获利为目的，用不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标、域名或商号等权利。恶意抢注商标的构成要件为：主观上具有恶意、采取不正当手段并注册成功。...查看全文

问伪劣种子生产的法律风险与防范措施

答

生产伪劣种子罪的量刑标准为三年以下有期徒刑或拘役，并处销售金额50%以上2倍以下罚金。销售假冒伪劣产品罪的立案标准是销售金额达5万元以上的行为。...查看全文

问建筑业挂靠人对外提供保证担保的法律风险及防范措施

答

挂靠人承担保证责任的风险及责任分配。挂靠人独立承担民事责任，保证合同超出挂靠意思范畴。双方承担连带赔偿责任，无实际履行引发诉讼。分支机构提供保证需法人授权，超出授权部分无效，需承担过错责任。挂靠人作为保证人，在能力范围内清偿债务，...查看全文

问手机麻将开发过程中的法律风险与防范措施

答

开发手机麻将属于赌博行为，根据我国刑法和治安管理法规定，以营利为目的组织赌博或参与赌博都可能构成犯罪或违反治安管理行为，需受到相应法律制裁。...查看全文

问工程转包的法律风险与防范

答

工程转包的法律责任涉及民事、行政和刑事责任。民事责任包括合同无效、折价补偿、拖欠费用和安全事故赔偿。行政责任包括处罚、停业整顿、罚款和降低资质等级。刑事责任涉及重大责任事故罪和劳动安全事故罪等。...查看全文

问防范合同风险的措施

答

预防合同诈骗的方法：核实对方真实性、审查经济实力、确定合同条款，避免人货分离。根据刑法，诈骗数额较大可判三年以下有期徒刑或拘役，数额巨大可判三年以上十年以下有期徒刑，特别巨大可判十年以上有期徒刑或无期徒刑。...查看全文

问防范贷款风险的措施

答

贷款诈骗的法律规定及处罚：数额较大者，可处五年以下有期徒刑或拘役，并罚款二万至二十万；数额巨大或其他严重情节者，可处五年以上十年以下有期徒刑，并罚款五万至五十万；数额特别巨大或其他特别严重情节者，可处十年以上有期徒刑或无期徒刑，并...查看全文

问债务风险防范措施

答

作为债权方应注意以下几个方面：一是重视审查债务方的主体资格；二是审查债务方的经营范围；三是审查双方所经营内容是否合法；四是审查债务方的偿债能力；五是审查债务方是否有良好的商业信誉；六是审查有无必要签订合同或协议，准备签订的合同或协...查看全文

问合同风险防范措施

答

1、事先预防，完善合同的审批制度、审查制度。2、事中控制，即合同履行中一旦发现对方有逾期付款或其他违约行为，就应及时采取对应措施，以免延误时机。3、事后补救措施，一旦发现货款无法按期收回及催讨有困难，应分析对方拖延或拒付原因，采取...查看全文

问税务风险防范措施

答

法律分析：税务风险防范主要有以下措施：　　一是树立风险防范意识。首先，企业自身应做到依法诚信纳税，建立健全内部会计核算系统，完整、真实和及时地对经济活动进行反映，准确计算税金，按时申报，足额缴纳税款，健康参与市场竞争。其次，在...查看全文

问揭示风险防范措施

答

二手房买卖需注意产权真实性、付款方式明确、交房时间及违约责任等。风险防范措施包括查验产权证明、了解买方支付能力、委托评估机构评估房屋价格、签订详尽的买卖合同。...查看全文