【案情简述】
张某23岁，一次偶然的机会，他带着一群孩子上山摘点杨梅。杨*山上山路又窄又崎岖，加上下了几天雨，路非常滑。张某决定先带10岁女孩小丽和12岁男孩小江上去，其余留在山下等。张某在前面探路，两个孩子跟在后面。可没爬多远，张某听到身后传来了呼救声。
近日，张某已被公安部门以“故意杀人罪”刑拘。
【争议焦点】
“见死不救”能否判定为“故意杀人罪”?
【法律解读】
以“故意杀人罪”被刑拘听起来似乎有些不可思议，虽然案件还未在法院判决，但是律师认为以“故意杀人罪”刑拘是正确的。
“在刑法理论中，有一种不作为形式的犯罪。”，所谓“不作为”是指犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为而未实施的行为，即应该做也能够做而未做的情况。
而“不作为”客观方面需要具备三个条件:一是行为人负有某种积极行为的义务，这是构成犯罪的不作为的前提。这包括:法律明文规定的特定义务;职务上或者业务上要求履行的义务;由行为人先行的行为而使法律所保护的某种利益处于危险状态所产生的义务等。
其次是行为人有履行特定义务的实际可能性而未履行，但由于某种原因而不具备履行该项义务的实际可能性，则不构成犯罪的不作为。
第三行为人未履行特定义务的不作为行为导致危害结果的发生，即不作为行为与危害结果之间有因果关系。
结合本案，张某带领孩子们玩耍期间充当临时监护人的职责是其先行行为，由此在法律上负有一定范围内的安全保障义务。而在意外发生时，张某完全有能力下水救人却见死不救，这不仅仅要受到道德的谴责，更是触犯了法律，构成了刑事犯罪，是不作为的故意杀人。
如果自己有作为义务的，但是见死不救的，可能会构成犯罪。所谓“不作为”是指犯罪人有义务实施并且能够实施某种积极的行为而未实施的行为，即应该做也能够做而未做的情况。
