法律分析:一、隐性合伙怎么认定
隐性合伙,是指当事人的一方对另一方的生产、经营出资,不参加实际的经济活动,而分享营业利益,并仅以出资额为限承担亏损责任的合伙。出资的一方称为隐名合伙人;利用隐名合伙人的出资以自己的名义进行经济活动的一方称为出名营业人。
隐性合伙的特征:
1.隐名合伙为诺成、不要式合同。隐名合伙以当事人意思表示达成一致而成立,不以隐名合伙人实际交付出资为合同成立要件。因此,隐名合伙合同是诺成性合同。
2.隐名合伙为双务、有偿合同。隐名合伙人负财产出资义务,出名营业人负营业及利益分派义务,双方互负义务,且互为对价,任何一方都不能无偿从他方取得利益。
3.隐名合伙为无名合同,或者称为非典型合同。我国法律未把隐名合伙作为有名合同规定,即未赋予隐名合同-法定名称,但这并非隐名合伙不受法律保护。
4.隐名合伙不具有独立主体地位,并且隐名合伙人没有对外公开其身份、出资等信息的义务,这一点是其与有限合伙的关键区别。两者在主体地位、出资的归属、是否显名等方面都有不同。
二、做隐名股东有哪些法律风险?
1、隐名股东不得对抗善意第三人的法律风险。
2、隐名股东不能依其与显名股东的合同约定,直接取得股东资格。
3、存在规避法律,引起的股东资格甚至公司法人人格被否定的风险。
三、隐名股东应该如何防范可能存在的法律风险?
(一)投资前与显名股东签订书面的代持股协议。签订书面代持股协议一方面是目前司法实践中确认隐名股东地位的一个重要要求,另一方面也通过书面形式将所有权利义务固定下来,避免将来发生纠纷。如果您已经是隐名股东却没有和显名股东签署该协议,那么要尽快补签一份,因为这对双方都有利。
(二)法人代表人选最好由隐名股东本人或者其信任的人担任,因为法人代表不一定要由股东担任,由董事长(执行董事)、总经理都可担任法定代表人,并且外国人也可以担任法人代表。在经营过程中很多事情可能需要法人代表签名。
(三)公司在银行的预留印鉴最好采用印章加隐名股东签名的形式。手写签名相对于印章更能保护隐名股东对财务的控制权利。
(四)隐名股东在管理公司过程中要以股东的身份预留签字,例如在股东决议等文件中。如果发生纠纷,隐名股东的确权抗辩更加充分。
(五)隐名股东最好使本公司员工清晰地认识到公司的真正股东是谁。切忌仅仅以公司董事长或者总经理的身份内部管理。
(六)隐名股东所有针对公司的投资必须留有书面记录,并且投资的资金一定要经过其本人的帐户中转。该条规定非常关键,因为隐名股东实际投资是证明自己股东身份的直接证据。
法律依据:《公司法》
第三十二条公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。