同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期吗?

律师回答
摘要:《劳动合同法》第十九条第二款规定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。对于该规定的理解存在争议,但主流观点认为,只有在劳动者离职一段时间后,原单位需基于新工作岗位需要且岗位变化实质性的情况下,可以再次约定一次试用期。单位应遵守最严格的解释,如有特殊情形可咨询劳动行政部门意见。重庆地区可参考相关答复意见,即劳动者试用期结束后,无论合同期限内还是续订,岗位变化时不得再约定试用期。
《劳动合同法》第十九条第二款规定:同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。针对该条款的规定,该如何去理解呢?
有人说:依照该条规定,试用期的使用是一次性的,只要该用人单位与该劳动者约定过试用期,那么无论任何情况下,该用人单位与该劳动者就不得再次约定试用期。
有人说:依照该条规定,同一劳动关系存续期间,该用人单位与该劳动者只能约定一次试用期;若原劳动关系终止后,该用人单位与该劳动者又建立了新的劳动关系,则可以再次约定一次试用期。
其实,上述说法都是错误的,那正确答案是什么呢?很抱歉没有标准答案,因为对于该条的理解确实是存在争议的,实践中裁审部门的裁判观点并不统一,因此只能给大家介绍一下目前的主流观点:
原则上,同一用人单位与同一劳动者,只能依法约定一次试用期,无论是劳动合同期限内、劳动合同续签时以及劳动者离职一段时间后又重新签订劳动合同。但是,若劳动者离职一段时间后,原单位基于新的工作岗位需要,且该岗位替代性不强,新旧岗位的工作内容存在实质性变化的,可以允许该单位与该劳动者再次约定一次试用期。
所以,从单位的角度,最安全的做法是按照最严格的理解来适用“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定,若确有特殊情形出现,建议先行咨询所在地劳动行政部门(如劳动监察部门、劳动关系处或劳动争议仲裁委员会等)的意见。
重庆地区,可参照重庆市人力资源与社会保障局2014年3月20日答复来信(渝人社信箱【2014】2710)的意见:根据《劳动合同法释义》(《中华人民共和国劳动合同法》起草小组编写)的解释,劳动者试用期结束后,无论在劳动合同期限内,还是劳动合同续订,劳动岗位发生变化,用人单位不得再约定试用期。劳动合同续订或者终止后一段时间又招用劳动者的,对该劳动者,用人单位不得约定试用期。
延伸阅读
结语:根据《劳动合同法》第十九条第二款的规定,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。对于这个规定的理解存在争议,但目前主流观点是,原则上只能约定一次试用期,无论是在劳动合同期限内、续签合同时,还是劳动者离职后重新签订合同。然而,特殊情况下,如果离职后原单位基于新的工作岗位需要,且岗位变化实质性且替代性不强,可以再次约定试用期。为确保合法合规,建议在特殊情况下先咨询所在地劳动行政部门的意见。根据重庆市人力资源与社会保障局的答复意见,劳动者试用期结束后,无论在合同期限内还是续订合同时,用人单位不得再约定试用期。劳动合同续订或终止后一段时间再次招用劳动者时,也不得约定试用期。
法律依据
中华人民共和国劳动合同法(2012修正):第五章 特别规定 第二节 劳务派遣 第五十九条 【劳务派遣协议】劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。
用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
中华人民共和国劳动法(2018修正):第一章 总 则 第三条 劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
劳动者应当完成劳动任务,提高职业技能,执行劳动安全卫生规程,遵守劳动纪律和职业道德。
中华人民共和国劳动合同法(2012修正):第一章 总则 第一条 【立法宗旨】为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系,制定本法。

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