劳务派遣员工适用无固定期限劳动合同吗?

律师回答
摘要:在劳务派遣中,无固定期限劳动合同的适用问题一直备受争议。虽然《劳动合同法》和《劳务派遣暂行规定》中明确规定了劳务派遣单位与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,但对于无固定期限劳动合同的适用,法律界存在正方和反方两种观点。正方认为,劳务派遣员工也适用无固定期限劳动合同,没有理由否定无固定期限劳动合同对于劳务派遣员工的适用。而反方则认为,劳务派遣员工不适用无固定期限劳动合同,因为《劳动合同法》
在用人单位中,劳动者需要连续工作满十年,或者与用人单位已连续订立两次固定期限劳动合同等。在劳务派遣关系中,劳务派遣公司就是《劳动合同法》中所称的用人单位,而被派遣员工则为劳动者。既然如此,为什么本文题目还会有此一问?
《劳动合同法》在关于劳务派遣的特别条款中规定:劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。同时,《劳务派遣暂行规定》第五条也重申了该内容。
那么问题来了:假设一个劳务派遣员工满足了应当订立无固定期限劳动合同的条件,究竟他/她是有权要求与劳务派遣公司订立无固定期限劳动合同呢,还是囿于前述特别条款,仍然只能订立二年以上的固定期限劳动合同?
两种观点
有人的地方就有江湖,既然是问题就一定会有争议。由于没有明确的法律规定,实践中法律人士发展出两种观点,我们在本文中姑且称之为正方观点和反方观点。
1.正方观点:劳务派遣员工也适用无固定期限劳动合同
正方的主要理由包括:
立法目的——《劳动合同法》及《劳务派遣暂行规定》之所以规定劳务派遣单位与员工应订立二年以上的固定期限劳动合同,目的在于避免劳动合同短期化和就业不稳定给劳务派遣员工带来的不利影响。因此,没有理由否定无固定期限劳动合同对于劳务派遣员工的适用。
举轻以明重——无固定期限劳动合同没有确定的终止时间,是长期固定期限劳动合同的升级版。法律既然要求劳务派遣单位与员工订立两年以上的固定期限劳动合同,双方当然也可以订立无固定期限劳动合同。
2.反方观点:劳务派遣员工不适用无固定期限劳动合同
反方的主要理由包括:
文义解释——《劳动合同法》第十二条规定:劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。因此,关于劳务派遣的特别条款既然使用了固定期限劳动合同这一定义,就明确排除了劳务派遣用工适用无固定期限劳动合同、少于两年的固定期限劳动合同及以完成一定工作任务为期限的劳动合同的可能性。
体系解释——关于劳务派遣的特别条款应当理解为立法者针对特殊用工形式做出的更细致的规定。特别条款没有规定的,依照一般规定执行;但是,特别条款中有特殊规定的,则应当依照特殊规定执行。
立法本意——劳务派遣只能用于临时性、辅助性或替代性的工作岗位,其中临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位。如果要求劳务派遣单位与被派遣劳动者签订无固定期限劳动合同,则会在某种程度上偏离法律对劳务派遣这一用工形式的定位,违反了立法者的本意。
与以上两种观点相应,在实践中劳务派遣公司也存在着两种不同的做法。有些劳务派遣公司会与符合条件的派遣员工签订无固定期限劳动合同,而另一些劳务派遣公司则坚持签订两年以上固定期限劳动合同。
立法变化和司法实践倾向
从立法变化和政策导向上来看,我国近期立法加强了对劳务派遣员工的保护力度,逐步赋予了他们与直接雇佣员工相同的权利。这一趋势分别体现在2012年12月28日全国人大常委会对《劳动合同法》的修正、2014年3月1日生效的《劳务派遣暂行规定》等法律法规,以及一些地方性配套规定。
从裁审实践上看,最近一段时间,北京市的一些法院倾向于支持正方观点,即要求劳务派遣单位按照《劳动合同法》的规定与劳务派遣员工订立无固定期限劳动合同。
延伸阅读
根据我国《劳动合同法》的规定,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年固定期限劳动合同。这是为了确保被派遣劳动者在派遣单位的劳动过程中,能够享有与用人单位职工同等的权利和福利。同时,劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同中,还可以约定其他事项,如派遣岗位、工资待遇、社会保险等。这些规定旨在维护劳动者权益,促进劳务派遣行业的健康发展。
法律依据
中华人民共和国劳动合同法(2012修正):第五章 特别规定 第二节 劳务派遣 第五十九条 【劳务派遣协议】劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位(以下称用工单位)订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。
用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。
中华人民共和国劳动合同法(2012修正):第三章 劳动合同的履行和变更 第三十五条 【劳动合同的变更】用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同,应当采用书面形式。
变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
中华人民共和国劳动合同法(2012修正):第二章 劳动合同的订立 第十七条 【劳动合同的内容】劳动合同应当具备以下条款:
(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;
(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;
(三)劳动合同期限;
(四)工作内容和工作地点;
(五)工作时间和休息休假;
(六)劳动报酬;
(七)社会保险;
(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;
(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
劳动合同除前款规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

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