商事仲裁协议的形式要素及其重要性

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摘要:国际商事仲裁协议的书面形式在不同国家有不同要求,但应该以宽松的态度解释。只要能明确当事人意图,仲裁协议可以通过函电、备忘录、通知等文件或双方未明确异议的情况下成立。
国际条约和各国立法一般都规定必须采用书面形式。《纽约公约》和《示范法》均要求仲裁协议须为书面形式。《纽约公约》明确将其表述为“agreementinwriting”,且第2条规定称,“‘书面协定’者,谓当事人所签订或在互换函电中所载明之契约仲裁条款或仲裁协定。”
但对“书面”(written)的认定,各国又有所不同。《示范法》要求该协议是双方签字或文书电文之来往,西班牙、哥伦比亚等国的仲裁法则要求仲裁协议必须以公证的形式作成。然而,宽松地解释“书面”更切合实际。“因为做生意的人很少会在谈合约时,书面来书面去(writtenexchange)的对仲裁协议来个漫长明确的谈判”,否则,“岂非否定仲裁”。
鉴于国际商事仲裁协议区别于一般民商事合同的特殊性,在不违背各国法律对仲裁协议形式的基本要求的前提下,应尽可能地保全已订立的国际商事仲裁协议的有效性,避免对“书面”过于苛刻的限制。只要仲裁庭或法院可以从该协议中充分领会到或明确推定出当事人将争议提交仲裁的意思表示即可,不必过分追究其形式的完备性,以捍卫仲裁的自治性以及维护当事人的意思自治。此外,现代国际商事交易的一个显著特点就是其迅捷性,商人们不可能为订立一份仲裁协议而浪费过多时日,以至延误商机。故为国际商务往来之目的,也应对仲裁协议的“书面”要求作宽容理解。“如果一方当事人的函电、备忘录、通知等文件中表明发生争议时应交付仲裁解决,而相对人也以书面方式接受了此类文件的内容,并未对仲裁问题明确表示异议,足以构成一份有效的仲裁协议;或者一方当事人在法院起诉时(尽管存在前述的文件),而相对人以存在仲裁协议为理由对法院的管辖权提出书面的异议,在此情况下,双方当事人应受仲裁协议约束,亦是显而易见的”。
延伸阅读
结语:在国际商事仲裁中,对于仲裁协议的书面形式,各国法律存在一定的差异。然而,我们应该在不违反基本要求的前提下,尽可能保全国际商事仲裁协议的有效性,避免对书面形式过于苛刻的限制。只要仲裁庭或法院能够充分理解当事人提交争议仲裁的意愿,不必过分追究形式的完备性,以维护仲裁的自治性和当事人的意思自治。此外,考虑到现代国际商务的迅捷性,对仲裁协议的书面要求也应该给予宽容理解。因此,当事人之间的函电、备忘录、通知等文件中明确表明争议应交付仲裁解决,并且相对方未对此表示异议,或者一方当事人在法院起诉时相对方以存在仲裁协议为理由提出书面异议,都足以构成有效的仲裁协议。
法律依据
中华人民共和国仲裁法(2017修正):第七章 涉外仲裁的特别规定 第七十二条 涉外仲裁委员会作出的发生法律效力的仲裁裁决,当事人请求执行的,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。
中华人民共和国仲裁法(2017修正):第七章 涉外仲裁的特别规定 第七十三条 涉外仲裁规则可以由中国国际商会依照本法和民事诉讼法的有关规定制定。
中华人民共和国仲裁法(2017修正):第七章 涉外仲裁的特别规定 第六十五条 涉外经济贸易、运输和海事中发生的纠纷的仲裁,适用本章规定。本章没有规定的,适用本法其他有关规定。

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