违反了股东竞业禁止违约金需要支付吗？-法律问答|晖律网

违反了股东竞业禁止违约金需要支付吗？

回答于2024-05-04 阅读（2351）

律师回答

摘要：本文探讨了股东竞业禁止违约金是否需要支付的问题。根据相关法规，董事、高级管理人员需要遵守竞业禁止的义务。竞业禁止是法定义务，取决于法律的规定，而竞业限制是约定义务，取决于合同各方的约定。董事、经理的竞业禁止义务包括对股东、合伙人的规定，对董事、经理的规定，以及对一般雇员的规定。在董事、经理的竞业禁止方面，股东需要承担违约责任以保护公司的利益。

一、关于股东竞业禁止违约金是否需要支付的问题，我们需要进行探讨。
当然是需要支付的；
1、《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：......(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”。
《公司法》第70条规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”
2、《中外合资经营企业法实施条例》第37条规定：“总经理或者副总经理不得兼任其他经济组织的总经理或者副总经理，不得参与其他经济组织对本企业的商业竞争。”
3、《合伙人企业法》第32条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。”
竞业禁止是法律对董事、高级管理人员忠实义务在法律上进一步的细化，通过法律明确规定禁止董事、高级管理人员在任职期限内与任职单位展开竞争。
二、竞业禁止与竞业限制的主要区别
1、竞业禁止是法定义务，取决于相关法律的明确规定;竞业限制是约定义务，取决于合同各方的约定。
2、竞业禁止的对象主要限于公司的董事、高级管理人员和合伙企业的合伙人;竞业限制的对象为负有保守商业秘密义务的劳动者，亦可包括公司的董事和高级管理人员。
3、竞业禁止的期限为董事、高级管理人员的任职期限内，任职期限届满则不再负有法定的竞业禁止义务;竞业限制的期限为劳动合同终止后两年内。
4、竞业禁止不需要用人单位支付补偿金;竞业限制则需要用人单位支付补偿金，不支付补偿金则无法限制劳动者的择业权。
三、竞业禁止的内容
业禁止法律关系的内容即竞业禁止法律关系主体的权利和义务。由于权利与义务是相对的，而竞业禁止主要表现为对义务主体的限制。在笔者看来，不竞业义务主要表现在以下几个方面：
3.1董事、经理的竞业禁止义务
3.1.1对股东、合伙人的规定
中国台湾地区公司法第54条和第115条规定：“无限公司的股东与两合公司的无限责任股东，非经其它股东全体同意，不得为他公司之无限责任股东，或合伙事业之合伙人”。“执行业务之股东不得为自己或者为与公司同类之行为。”该法第108条规定两合公司的无限责任股东也受此限定，有限公司的股东如执行业务，亦负不竞业义务。中国公司法只规定了有限责任公司与股份有限公司两种形式，而有限责任公司系由董事执行业务，故无必要规定股东的竞业禁止，但境外立法关于股东的不竞业义务的规定，仍有借鉴意义。
3.1.2对董事、经理的规定
董事、经理竞业禁止义务是由董事、经理的忠实义务派生出来的，从根本上说，董事、经理的权利义务是由其与公司间的关系引起的。对此，两大法系采用不同的学说。一种是英美法系的信托说和代理说。英美法系的信托说认为，董事、经理是公司财产的受托人，董事、经理义务的本质以此为据而获得说明。代理说认为，董事、经理作为代理人，与作为本人的公司共立于信任关系之中。董事、经理的义务依据代理的法理获得说明。无论董事、经理被解为受托人，还是代理人，其义务的基本内容相同：一为注意义务，二为忠实义务。另一种是大陆法系的委任说。该说认为公司和董事、经理之间的关系是委任关系。就公司和董事、经理的委任关系而言，委托人是公司，受托人是董事、经理，委任标的是公司财产的管理与经营。这种委任关系仅依股东会的选任决议和董事、经理承诺任职而成立。在中国，普遍认为“引用委任关系说明公司与董事、经理关系，比较符合中国人的习惯和传统”。
3.2对一般雇员的规定
董事、经理的竞业禁止义务是基于法律条文的直接规定产生，而公司往往通过与一般雇员竞业禁止合同或在其他合同中订立竞业禁止条款，禁止雇员以任何形式受雇于与其任职或曾任职单位有竞争关系的企业。有学者认为，此类合同或条款与中国《宪法》赋予公民的劳动权及《劳动法》赋予劳动者的平等就业和选择职业的权利相违背，应认定为无效合同或条款。另外一些学者认为此类合同或条款是防止企业商业秘密外泄的一个有力武器，应确认其法律效力。笔者认为，应在规范该类合同或条款合理性的前提下确认其效力。
3.3代理商的竞业禁止义务
代理商是以为其他商人的经营活动和交易行为提供代理、媒介服务为业的商人。代理商以代理为业，从事赢利性经营活动，具有独立地位。为避免代理商凭借其优势条件从事损害权利人的竞争行为，有必要为其设立竞业禁止义务。如中国对代理商竞业禁止的规定散见于一些法规中，如《专利代理条例》第20条，《商标法实施细则》第25条，统一规定尚付阙如。日本《商法》第48条规定：“代理商非经本人允许，不得为自己或第三人进行属于本人的营业范围的交易，或者作为以同种营业为目的的公司的无限责任股东或董事。第41条(归入权)的规定，对于代理商违反前项规定的场合准用”。
3.4、其他竞业禁止行为
合同当事人在合同中约定的竞业禁止条款一经成立即发生效力，当然前提是不与社会公共利益相违背。对于法定的或依商业交易惯例可知的竞业禁止义务，除了可以用合同约定外，无合同或法律规定时，有些国家允许法院可以得出与合同条款相同的结论。
综合上面所产的，股东竞业禁止是属于严重的违反了公司法，而且此行为也会给公司带来很大的损失，只要一旦条件构成，那么公司是可以要求股东赔偿所有的违约金，所以，股东不能以自己的私利而去保护公司的利益，这样会承担法律责任的。

延伸阅读

关于股东竞业禁止违约金是否需要支付的问题，一直以来都备受争议。根据我国《公司法》的相关规定，股东在竞业限制期间违反规定，向公司支付违约金是一种常见的约束方式。那么，这种违约金是否需要支付呢？

根据《公司法》第一百四十三条的规定，股东违反公司章程或者股东大会决议，损害公司利益的，由公司依照章程或者股东大会决议，要求股东承担违约责任。同时，《公司法》第一百四十三条第二款也明确规定：“公司要求股东承担违约责任的，应当同时符合下列条件：（一）违约行为发生在公司法规定的期限内；（二）违约行为已经造成实际损失；（三）公司已经采取适当措施，防止或者减轻了损失。”

从上述规定可以看出，股东竞业禁止违约金是否需要支付，需要看违约行为是否发生在公司法规定的期限内，以及是否已经造成实际损失。如果符合这两个条件，公司就可以要求股东承担违约责任，并支付相应的违约金。因此，在实际操作中，股东需要仔细阅读公司章程以及相关法律法规，确保自己的行为符合规定，以避免不必要的纠纷和损失。

结语：股东竞业禁止是法律对董事、高级管理人员忠实义务的进一步细化。竞业禁止主要表现在董事、经理的竞业禁止义务、对一般雇员的规定以及代理商的竞业禁止义务等方面。股东竞业禁止是法定义务，取决于相关法律的明确规定。竞业限制是约定义务，取决于合同各方的约定。股东不能以自己的私利而去保护公司的利益，这样会承担法律责任的。

法律依据

中华人民共和国公司法（2018修正）：第五章股份有限公司的股份发行和转让第二节股份转让第一百三十八条股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
中华人民共和国公司法（2018修正）：第二章有限责任公司的设立和组织机构第二节组织机构第四十二条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。
中华人民共和国公司法（2018修正）：第一章总则第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

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