探讨违法分包如何影响工伤责任的认定问题

律师回答
摘要:前用工单位对因工伤亡的劳动者要承担工伤保险责任;劳动者可以直接起诉包工头和前用工单位共同赔偿;劳动者可以选择工伤认定或民事诉讼路径;用工单位违规转包导致工伤亡的,由具备用工主体资格的单位承担工伤保险责任。
1、通过申请由前用工单位承担工伤保险责任
劳动者与前用工单位之间虽然不成立劳动关系,但根据人社部2013年第34号关于执行工伤保险条例若干问题的意见第七条和最高法院2014年关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定第三条一款第四、五项规定,前用工单位对因工伤亡的劳动者是要承担工伤保险责任的。
2、直接起诉由包工头与前用工单位共同赔偿
由前用工单位向因工伤亡的劳动者承担工伤保险责任,是在劳动者一方向劳动主管部门提出这一申请的情况下而作出的。那么,劳动者一方是否可以不经这一程序,而以人身损害为诉因直接向人民法院起诉,要求包工头与前用工单位承担连带赔偿责任呢?
这里实际上涉及如何看待劳动者与包工头之间法律关系的性质,也即究竟属于无效劳动关系还是民事雇佣关系?以及基于该两法律关系的请求权是否属于竞合?
一方面,若将其作为无效劳动关系对待,则一般应走工伤认定之路径;只有在非因自身原因未进行工伤认定的前提下,才可以根据全国民事审判工作会议纪要第四十八条规定,请求侵权人承担民事赔偿责任。而若将其作为民事雇佣关系对待,则可以走直接起诉的路径。
另一方面,要是基于两者的请求权属于竞合,那么劳动者一方就有权选择是走工伤认定路径还是走民事诉讼路径。
社会保险行政部门认定用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位,人民法院应予支持。从上述规定可以看出,用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,由具备用工主体资格的用人单位承担工伤保险责任。
延伸阅读
结语:根据相关法律规定,前用工单位应当承担因工伤亡的劳动者的工伤保险责任。劳动者一方可以选择通过申请让前用工单位承担责任,也可以直接起诉包工头与前用工单位共同赔偿。对于劳动者与包工头之间的法律关系性质,是否属于无效劳动关系或民事雇佣关系,以及基于该关系的请求权是否竞合,需要根据具体情况进行判断。如果用工单位违反法律规定将业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人,由具备用工主体资格的用人单位承担工伤保险责任。
法律依据
人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见
《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条

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