因工受伤由用人单位承担工伤保险责任，但是，在建设领域，转包、违法分包普遍存在，转承包人、违法分承包人很多都是自然人，他们不是劳动法上的用人单位，通常被叫作包工头。因此，雇员与包工头之间形成的不是劳动关系，而是雇佣关系。那么受雇于包工头的雇员因工受伤，都能向谁主张什么赔偿呢?
根据《人身损害赔偿司法解释》第11条第1款和第2款的规定，雇员可以向雇主提起民事侵权赔偿诉讼，包工头是个人不具有承包资质，而雇员的前用工单位即发包人、分包人对包工头没有相应资质是当然知情的，故雇员可以同时起诉该发包人、分包人要求其承担连带赔偿责任。
根据《工伤保险行政案件若干问题的规定》第3条第4项之规定，雇员可以直接向工伤保险行政部门申请工伤认定，在工伤认定及劳动能力伤残等级评定后，对依法应由单位承担的工伤赔偿项目有权要求向包工头转包和非法分包工程的用工单位支付。
因此，对于转包、非法分包雇员受害情形，雇员既有权主张侵权赔偿责任，也有权主张工伤保险待遇赔偿，雇员有选择权，只能选择其一主张，选择行使后不得另行主张。
受伤后应该如何获得赔偿
律师回答
摘要：在建设领域，转包和违法分包现象普遍存在，导致受伤员工无法向包工头主张劳动关系，而是雇佣关系。根据法律解释，受伤员工可以向雇主提起民事侵权诉讼，并要求发包人和分包人承担连带赔偿责任。此外，根据工伤保险规定，受伤员工也可以向工伤保险部门申请工伤认定，并要求非法分包单位支付工伤赔偿。因此，对于转包和非法分包雇员，他们可以选择要求侵权赔偿或工伤保险待遇赔偿，但选择一种后不能再另行主张另一种赔偿。
延伸阅读
工伤赔偿的申请流程和注意事项
工伤赔偿是指在工作中因意外事故或职业病导致身体受伤的劳动者可以获得的一种经济补偿。申请工伤赔偿需要按照一定的流程进行，首先要及时向雇主报告工伤情况，并尽快就医并取得相关证明。然后，劳动者需要向所在单位的劳动保障部门提交工伤认定申请，提供相关证据和材料。在申请过程中，劳动者应注意保留所有与工伤有关的证据，如医疗记录、工资单等。此外，劳动者还应了解相关法律法规，确保申请过程符合规定。最后，根据工伤认定结果，劳动者可以获得相应的工伤赔偿金。劳动者在申请工伤赔偿时应尽量遵循流程和注意事项，以确保自己的权益得到保障。
工伤赔偿是指在工作中因意外事故或职业病导致身体受伤的劳动者可以获得的一种经济补偿。申请工伤赔偿需要按照一定的流程进行，首先要及时向雇主报告工伤情况，并尽快就医并取得相关证明。然后，劳动者需要向所在单位的劳动保障部门提交工伤认定申请，提供相关证据和材料。在申请过程中，劳动者应注意保留所有与工伤有关的证据，如医疗记录、工资单等。此外，劳动者还应了解相关法律法规，确保申请过程符合规定。最后，根据工伤认定结果，劳动者可以获得相应的工伤赔偿金。劳动者在申请工伤赔偿时应尽量遵循流程和注意事项，以确保自己的权益得到保障。
结语：在转包和非法分包的情况下，受雇于包工头的雇员因工受伤时，可以采取两种途径来主张赔偿。根据《人身损害赔偿司法解释》的规定，雇员可以向雇主提起民事侵权赔偿诉讼，并要求发包人、分包人承担连带赔偿责任。此外，根据《工伤保险行政案件若干问题的规定》，雇员也可以直接向工伤保险行政部门申请工伤认定，并要求转包和非法分包工程的用工单位支付工伤赔偿。因此，雇员在转包、非法分包雇佣关系中，有权选择其中一种方式主张赔偿，但选择后不得再另行主张。在申请工伤赔偿时，雇员应按照规定流程，及时报告工伤情况，并提供相关证据和材料，以确保自身权益得到保障。
法律依据
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
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